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代缴社保有什么风险吗?

2022-01-26 09:25分类:一审二判 阅读:

为员工缴纳社保是企业的法定职守。实践中,异乡用工情况不少,或基于处事者小俺生活便利考量、或基于用人单位用工方便考虑,不少用人单位选择了在处事者实际工作地委托第三方人力资源服务机构代缴社保并缔结干系人事代办拟订。

比如,时下不少本身做生意的市民,民风于议定干系找一家单位挂靠人事干系,尤其是由其代缴保险,以此确保本身的社会福利。

而企业人力资源部分或财务部分也频繁被老板请求其同伴挂靠在公司,代缴社保。

这栽因为户籍局限、“嫌”迁徙麻烦等等缘故而深远存在“挂靠”缴纳社会保险费的做法,如今俺国法律尚无清楚规定。

这栽表象之于是在各地均深远存在,有其历史缘故,也与政策制度设计不完好,社保干系迁徙接续不畅,基金统筹层次矮等因素相关。

浅比来说,社保代缴是指用人单位将社保缴纳费用开销给第三方,以第三方的名义为员工缴纳社会保险,凡俗也称为“挂靠代缴”。

为顺现代缴社保,受托机构普遍会与委托方的员工缔结名义上的处事合同,外观上形成“处事干系”,然后向社保经办机构申报并缴纳社保。

企业委托第三方代缴社保,既能已足员工意愿又能节省企业成本的社保代缴看上往好似能达到“双赢”的如今标。但是,此栽操作在实践中却黑藏着法律风险。

【代缴社保恰当吗】

法律异国清楚规定“挂靠”缴社保造孽。《处事法》《社会保险法》等均清楚用人单位及其职工必须参加社会保险。

1.公司为非本公司员工缴纳社保

《社会保险法》固然逼迫用人单位必须为职工缴纳社保费,这是用人单位的逼迫性职守,但并异国欺压禁锢用人单位为非本单位职工缴纳社保费用。这栽走为并不损坏国家和第三人的便宜。职工和企业创造条件,合缴纳社保费的请求,并不损坏他人的便宜。

其次,用人单位为非本单位职工缴纳社保费有其合理性,有利于实现单方人员的社保权利。

参保人员因为户籍局限等缘故,无法在工作地参保,以小俺身份参保也受到诸众条件局限,挂靠单位参保是实现社保权好的唯一途径。

伪如法律欺压禁锢单位为非单位职工参保,将这唯一途径堵去世,参保人员无法参保,自身社保权好也就不及实现,晦气于社会的祥和安祥。

再次,本相上无法欺压禁锢。从实践操作层面来讲,伪如将此走为界定为造孽,社会保险部分就答当查处,不及表扬参保。

社保部分如何举证表明不存在处事干系?

即使可能否定处事干系,面对成千上万的参保人员,下层社保经办机构要从中甄别出哪些是单位员工,哪些不是单位员工,这栽工作简直是无法进走开展。

现走的社保干系法律法规并异国清楚欺压禁锢此栽走为,依据走政法律的普遍原理,即“法无规定即欺压禁锢”,因此,在实际情况下,社保部分无权进走查处。

2.公司委托第三方为员工缴纳社保

俺国现走《社会保险法》规定了用人单位为员工缴纳社保的法定职守和缴纳地点。

《社会保险法》第五十七条规定,用人单位答当自成立之日首三十日内凭买卖执照、登记证书或者单位印章,向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。

结合《社会保险法》第五十八条规定,用人单位答当自用工之日首三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。

固然《社会保险法》并异国明文欺压禁锢社保代缴的走为,但是这并不代外社保代缴的走为是恰当合规的。

委托第三方代缴社保,客不美观不及逆映凿凿的处事干系,也会对国家的用工登记制度造成冲击,故而在此情形下,用人单位需承担相等水平的法律风险。

【参考案例】

武汉(2018)鄂01民终3245号案件

该案中,国丹公司委托案外人北京盟国同康医药科技开发有限公司(以下简称:盟国公司)为包括乔薇在内的在京员工向北京市社保部分缴纳了社会保险(含赋闲保险)。

乔薇曾向社保代缴单位(盟国公司)所在地社保经办机构即北京市丰台区社会保险基金管理核心申领工伤保险待遇,该核心拒绝向乔薇开销工伤保险待遇。

二审法院:

为职工缴纳社会保险是用人单位的法定职守,用人单位答当向其所在地的社会保险经办机构办理社会保险登记,并答当向其所在地的社会保险经办机构为其职工缴纳社会保险,社会保险登记施走属地管理,开户和缴费单位答当是“用人单位”,即与处事者建树处事干系的用人单位,用人单位委托第三方代缴职工社会保险分歧法。

普遍而言,处事者享福社会保险待遇的前挑答当是与参保单位存在处事干系。

而在社会保险代缴的情形下,用人单位所在地与社会保险缴纳地、社会保险缴纳主体与实际工作单位均存在纷歧致。

代缴是直接以社保代缴公司的名义为职工缴纳社保,此栽情形不是代理而是代替。

因为社保涉及人身性质,代缴公司虽代替用人单位缴纳社保费用,但却不及代替用人单位为处事者申请工伤待遇。

而在账户名义上,却又显示用人单位并未为其职工缴纳工伤保险,依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位开销工伤保险待遇”,于是答由用人单位承担职工答享福的总计工伤保险待遇。

重庆(2018)渝01民特411号案件

法院认为,为朱春阳依法参加社会保险是新潮公司的法定职守,不及由其他单位代为履走,新潮公司未挑供证据表明其以新潮公司的名义履走了前述法定职守,故新潮公司答依法承担朱春阳的各项工伤保险待遇。

至于新潮公司举示的证据1、2,显示系案外人东高公司为朱春阳购买社会保险并申领医疗费,该证据并不及表明新潮公司已为朱春阳履走了反响的社保缴纳职守,其与本案并无关联性,本院不予采信。

【法律风险】

1.员工发生工伤时,可能无法申领工伤保险待遇

一些地方社保机构对工伤保险待遇的核准比较厉格,会请求公司注册地和社保缴纳地沟通,否则不予理赔。

而在社保代缴的情形下,用人单位所在地明晰与社保缴纳地纷歧致,用人单位可能将承担总计工伤保险责任,包括开销一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费等。这些费用在寻常情况下均答由工伤保险基金开销。

2. 员工发生工伤并申领工伤保险待遇后,可能会请求用人单位补足待遇差额

如今各地的社保缴费基数与当地社会平均工资挂钩,北上广等经济较为发达的地区因为社会平均工资较高,因而有差别地区社保缴费基数存在迥异的表象。

3. 社保代缴可能忤逆地手腕规

如今广东省出台了《广东省社会保险基金监督条例》(以下简称“条例”)并已于2016年7月1日正式实施,其中第二十一条第二款规定欺压禁锢议定伪造捏造处事干系、诋毁表明资料等方式获取社会保险参保和缴费资格。该条规定清楚欺压禁锢以挂靠的方式代缴员工社保的走为。

同时,条例在第六十一条中规定了反响的法律责任,涉及的单位和小俺将被计入名誉档案,情节紧急的会被处以涉案金额一至三倍的罚款。

该条例的实施,社保代缴在广东地区会被直接认定为造孽,其生效将导致广东省的人力资源服务商可能不会再接纳挂靠和代缴社保。

社保代缴既是一个绕不开的实际题目,也是一个躲不过的法律题目。

当局尚未在全国规模内建树首同一的社保缴纳和申领制度,制度的不完好催生了社保代缴的实际需求。

公司依法为员工缴纳社保于己于员工都是有好的,同时俺们也希看国家能从宏不美观上统筹社保缴纳制度,从根本上撵走社保代缴的诱因。

4.单位为非员工缴纳社保可能被认定存在处事干系

依据《处事合同法》干系规定,用人单位自用工之日首即与处事者建树处事干系。即处事干系的建树并不以书面处事合同的缔结为条件,而是以存在实际用工走为为前挑。

在实践中,存在诸众用人单位未与处事者缔结处事合同但存在用工走为,或两边书面处事合同到期后未续签但仍不断用工的情形。

实际中也存在两边虽缔结有书面处事合同,甚至用人单位负责为其保管档案、代为缴纳社保,但无实际用工走为的情形。

在此栽情形下,判定两边是否存在处事干系答从分析处事干系的内心特征入手,即需求核阅两边是否有建树处事干系的得当、一方是否接纳另一方的指挥和管理、一方是否从事另一方安排的处事、一方挑供的处事是否系另一方业务的构成单方等。

而代为办理用工登记手续、缴纳社会保险费仅是认定处事干系的一个参考因素,而非决定因素,故经核阅两边仅存在办理用工登记手续或缴纳社会保险费的干系,但不具备处事干系内心特征的,不宜和缓认定两边存在处事干系。

用人单位给非员工缴纳社会保险费,意味着跟这些人员在存在着外观处事干系,这些人员就“有权”请求单位开销工资,甚至还没干系索取经济赔偿金,故用人单位答仔细为之。

发生此类风险普遍是非员工请求确认与用人单位之间存在处事干系,非员工议定挑供社保缴纳记录或者社保缴费凭证等证据,从而表明处事干系的存在。伪如用人单位提防认识不强,措施不到位,很和缓被人钻了法律空子,从而赔了夫人又折兵。

【提防措施】

开端,在公司委托第三方机构为本身公司的员工缴纳社保的情形中,提出如下:

1. 最合规的提出是签署处事合同,依法为该员工缴纳社保及发下班资。

2. 如雇用的员工工作地点为非用人单位所在地,可考虑业务或需求,在员工工作地建树分公司,以分公司的名义缔结处事合同及为其缴纳社保。

3. 议定劳务调派方式,让该员工与一家劳务调派公司建树处事合同及缴纳社保,再派到用人单位工作。

4. 与员工不建树处事干系,缔结《业务互助拟订》,提出为其购买商业保险。但该方案有可能会被员工主张/仲裁/诉讼认定为是实质上的处事干系,从而产生较大的诉讼风险,不提出采用。

在用人单位为非本公司员工缴纳社保的情形中,固然用人单位为非员工代缴社保,但其从未为用人单位挑供处事,用人单位也未向其开销处事报酬,即用人单位并无用工走为,两边之间并未建树处事干系。

在此栽情形下,答认定两边之间不存在法律意义上的处事合同干系,答当认定为委托干系。

而是否存在用工走为的认定,可议定用人单位向处事者开销工资的工资外或记录、雇用登记外或报名外等招用记录、工作证、考勤记录以及其他处事者证言来表明。因此,企业答当完好和规范干系招录用以及工资开销流程。

此外,用人单位为非员工代缴社保,答当由其本人申请,公司再与其缔结代缴社保拟订,拟订严密写明委托缴社保的方式、停保书面关照时间、显现不到公司缴费截止时间公司自动为他停保等。

此份拟订必须由本人亲自到场,当着公司人事或财务人员的面,亲笔签署委托代缴社保拟订,该拟订不得由人代签或以各栽借口理由拿回往签。如容许能避免发生争议时,挂靠缴费人员否认签署委托拟订,否认签名的凿凿性,从而产生法律纠纷。

总而言之,企业为非员工代缴社保照旧存在较大的法律风险,企业答当完好干系规章制度,保存好委托代缴社保拟订,避免被人利用,从而产生不消要的耗损。

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